母子公司关系及关联交易§1母子公司关系及一般规定§1.1母子公司定义德国法国意大利日本美国英国§1.2母子公司关系的法律规定母子公司关系的一般原则：独立法律实体论集团专门法上母子公司关系的基本规定非集团母子公司关系的基本规定母子公司关系的实质§1.3母公司对子公司的控制手段§1.4母子公司关系管理的目标§2母子公司组织结构l环状型组织结构企业集团的垂直型结构注：１层：核心层；２层：紧密层；３层：半紧密层；４层：松散层企业集团的复式结构注：1环：核心层；2环：紧密层；3环：半紧密层；4环：松散层。1层：核心层；2层：紧密层；3层：半紧密层；4层：松散层。混合型企业集团结构注：1层：核心层；2层：紧密层；3层：半紧密层；4层：松散层。（图中小圆代表企业）图6－7德国放射性企业集团结构l赛格模式：资本控制型深圳赛格集团公司的母子公司模式。资本控制型是指母公司通过投资入股子公司，成为子公司的股东，并且掌握控股权，母子公司之间是投资者与被投资者的关系。图：资本控制型l丰田模式：行政控制型图：行政控制型l华诚模式：参与控制型图：参与控制型l方正模式：平台控制型图：平台控制型l母子公司管理与控制模式的比较与选择的原则§3上市公司的关联交易§3.1关联企业的定义§3.2上市公司关联交易的界定关联交易的法律特征§3.3上市公司的关联人《公司法》规定具有下列条件之一的为关联人：——一个公司直接或间接拥有另一个公司25%以上的股权——对公司财务、经营有严重影响——盈利共享——企业合同形成●美国●中国上市公司的关联人包括法人和自然人（3）与上市公司属于同一集团，并具有下列情况之一者：（4）具有下列情况之一的自然人：§3.4关联交易的客体（内容）§3.5关联交易的公允性及不当关联交易的认定●不当关联交易的认定§3.6上市公司常见关联交易的类型●资产重组●费用分担●资产租赁与委托经营●资金往来与资金占用●借款担保●回避信息披露●利润分配§3.7我国对上市公司关联交易披露规定对关联方的披露规定对关联方关系的披露对关联交易的披露规定——公司应当披露与各关联方签订的且仍然有效的重大协议或合同，并对该协议或合同期满后的处理方式作出说明。——公司募集资金后拟与关联方合作（资）开发项目，或拟与关联方进行交易，应当披露关联方、拟合作（资）开发项目及拟进行关联方交易的详细情况。对关联交易决策程序的披露规定公司律师职责独立董事对关联交易的意见的披露§3.8没有确凿证据表明公允的关联交易（2）非正常商品交易●非公允价格，不得确认利润。●债券转让，溢价作为资本公积。●无形资产等转让，溢价作为资本公积。（3）关联方承担上市公司债务中所得损益计入资本公积/营业外支出（4）关联方承担上市公司费用所得损益计入资本公积/营业外支出§4母子公司条件下母公司恶意经营行为及其治理§4.1问题的提出：有限责任制度在实践中的缺陷●有限责任赖以存在的前提条件是公司具有独立法人人格，而独立法人人格至少要具备两大要素：一是独立的财产，二是独立的意志。在母子公司形式下，许多子公司虽然还保持着法律形式上的“独立存在”，但已经丧失了事实上的独立人格，丧失了自我存在。因此，有限责任制度在母子公司中已经失去了存在的基础和前提。§4.2母公司恶意经营行为的方式分析§4.3母公司恶意经营行为的负面影响分析§4.4公司法人人格否认理论§4.5公司法人人格否认原则●实质合并原则●“深石原则”§4.5子公司董事的“诚信义务”及子公司的自我保护●公司董事应履行“诚信义务”●子公司的自我保护附：实例二则案例Ⅰ：关联交易“装扮”天津磁卡天津磁卡主营业务利润半数以上来自于关联交易。而天津环球高新技术投资有限公司就是天津磁卡去年业绩大幅增长的“功臣”。值得注意的是，这位“功臣”在去年年底竟功成身退。上市公司原持有天津环球高新90%的股权，2001年度经两次转股之后，至年末不再持有天津环球高新股权。而天津五洲联合合伙会计师事务所为此也出具了带有解释说明的审计报告。在制造纸上富贵时，天津磁卡财务状况却很难堪：2001年的应收帐有9.53亿元之巨，占总资产的30%以上；负债总额20.4亿元，负债率高达66.92%，其中短期借款为15.77亿元，短期还款利息负担沉重。案例Ⅱ：南开戈德自己买自己的单自动售货机的销售很集中，对前五名客户的销售额达96%，尤其是对天津戈德移动商务公司的销售，2001年对其销售额达27295.77万元，占自动售货机总销售收入3.2亿元的85%，而天津戈德移动商务公司是南开戈德控股公司的子公司。更让人不解的是，南开戈德自己买自己的“账单”。2001年，南开戈德进行两笔不可思议的交易：一是2001年南开戈德与立达集团共同设立南开戈德创业投资公司，南开戈德出资20