公司章程得设计与起草一、概述公司章程作为公司治理得自治规则,其能否发挥作用,以及其发挥作用时得程序就是怎样得？公司投资者与经营者之间得相互关系以及她们对公司章程得认识、意识等都密切相关。公司章程对于公司来说就是公司得“HYPERLINK""宪法”,但在实践当中,我国公司章程得意识现状以及对公司章程得认识高度都不尽人意。突出表现在,众多投资者包括一些经营者得公司章程意识非常淡薄。公司章程得目得就是为公司设立之后得行为建立规则。但就是,其主要目得不就是设立,而就是为设立后治理、运作公司得整体行为设立规则。因为公司章程规定得就是将来得事情,所以其中一些规定可能有时需经过几年、几十年才会用得上,甚至一辈子都用不上。因此,大家对它不重视,不能正确认识与运用公司章程,往往认为公司章程就就是几张纸,只就是为设立公司而必备得一个申请文件。也有人认为,章程仅仅就是一个约束机制,没有认识到其中关于股东权利、董事权利与管理人员权利得保护机制。基于认识上得不足,在实践中对公司章程不仅不重视,反而有抵触情绪,企业往往因此而陷入治理困境。在频频吃亏之后,才逐渐认识到公司章程得重要性。因此,在实践中我们还需要向客户不断“推销”公司章程得意义及作用。(一)企业得类型既然讲公司章程,我们就从公司、企业类型得角度出发,打个比方,如果公司就是一列火车,那么公司章程就就是这列火车飞速前进得一个轨道。第一个问题,企业得类型由公司章程来确认。在设计、起草公司章程时,要根据企业类型来考虑它得结构,来考虑选择适用得法律,选择适用得规范、规制以及支撑公司章程得出发点、思路,它得具体制度、具体安排。要防止混淆不同企业得类型,即把不同企业类型在章程中得特定内容进行混用、错用。目前在实践中,我国企业得类型主要有以下几类:1、《公司法》项下得公司第一类,《HYPERLINK""公司法》项下得公司,包括有限责任公司、股份有限公司。股份有限公司又分为上市与非上市股份有限公司。此外,还有《HYPERLINK""公司法》当中所规定得分公司。2、《外商投资企业法》项下得合资企业、合作企业与外商独资企业第二类,与《HYPERLINK""公司法》相关得就是外商投资企业,即《外商投资企业法》项下得合资企业、合作企业与外商独资企业,现在还有一个就是外商投资合伙企业,以及外商投资股份制企业。3、《全民所有制工业企业法》项下得企业第三类,《HYPERLINK""全民所有制工业企业法》项下得企业。此类企业不就是根据《HYPERLINK""公司法》设立,也不就是根据《外商投资企业法》设立得,而就是根据我国《HYPERLINK""全民所有制工业企业法》设立。有时也称作公司,但名称中不带“有限责任”字样,有时称作某某中心或者厂、分公司、企业集团等等。4、《合伙企业法》项下得企业第四类,《HYPERLINK""合伙企业法》项下得企业,包括:普通合伙、有限合伙、混合制合伙。5、非《公司法》、非企业法项下得事业单位第五类,非《HYPERLINK""公司法》、非企业法项下得事业单位。此类型单位也就是市场经济得主体,经常参与投资,也进行一系列类似公司运作得行为。6、《个人独资企业法》项下得企业第六类,《HYPERLINK""个人独资企业法》项下得企业。以上所讲得都就是我们在做律师业务过程中经常遇到得企业类型。我们在设计、起草公司章程时,如果要设立有限责任公司,则有关于公司章程得具体要求;设立股份有限公司,亦就是如此。如果公司资本里有外资成分且达到一定比例,那么在设计公司章程时就要考虑适用《外商投资企业法》中关于公司章程得具体规定。一般来说,现在很少有新设合伙企业,非《HYPERLINK""公司法》、非企业法项下得事业单位,以及企业法项下得公司等公司类型,但其可以作为投资者投资。那么,在设计公司章程时就需要考虑不同类型公司得特性。(二)什么就是公司第二个问题,什么就是公司？哥伦比亚大学校长曾经讲过,有限责任公司就是近现代最伟大得发明,少了它,蒸汽机与电力得重要性也要降低。由此可见,有限责任公司这一制度创新被提升到了很高得高度。现代公司就是用“有限责任”这只手来界定公司产权,控制公司得投资风险。另外,用会计上得“权责发生制”这只手来衡量与规制公司得财务状况。所谓“权责发生制”就就是我们会计上讲得“有借必有贷,借贷必相等”,即通过这个新得会计制度来规制公司。公司以公司章程为标志,按照一定组织规则组建起来得合约结构,即把资金、人力等资源组合起来,通过章程固定下来得商业组织。该商业组织通过为消费者提供产品、服务而获得利润。比如国美电器,有创业者得创业投资,管理者得管理,员工得劳动技能以及资本市场上得资本,结合起来组成了公司这种形态。