致：中信银行股份有限公司中信证券股份有限公司日期：2007年11月1日通过电子邮件发送关于：CDS（信用违约互换）与保证担保的不同针对贵司日前提出的要求我们就CDS（信用违约互换）与保证担保之间的不同进行分析的事宜，我们对这两种交易进行了分析，提出如下的意见，供贵司参考。CDS属于信用衍生产品的一种，是将信用风险从贷款、债券及其他基础资产中分离出来，进行组合和交易的金融合约。在CDS项下，交易双方签署协议，一方向另一方就参考债务的面值或者本金损失提供保护。保证是银行的一般业务，不属于衍生交易，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。CDS在中国银行间市场交易商协会注册，并在中国人民银行备案，在银行间市场进行交易，规范性更强，更便于监管机构及时掌握交易状况和市场状况。保证业务属于银行营业范围内的一项业务，银行提供保证，不需要再寻求任何形式的批准、登记、注册或备案程序，也不能进行交易，也不存在一个统一的交易市场。在CDS项下，银行无需参考债务的债务人请求或同意，与债务人不发生任何关系，即可自行发行或创设或交易CDS。在保证业务中，银行是应债务人的请求，向债权人提供担保，银行提供保证的前提是与债务人达成协议。在CDS项下，银行作为信用保护的买方或卖方，与交易对手签署《中国银行间金融衍生产品交易主协议》及其他相关文件，该等文件标准化程度较高，有利于降低交易成本。在保证业务中，银行作为保证人与债权人签署《保证合同》，并需与债务人就授信额度或反担保措施事先进行约定，合同及约定的条款因具体交易状况不同而不同，交易成本较高。在CDS项下，银行向买方收取信用保护费，买方人数通常为不确定的多人。在保证业务中，银行向债务人收取出具保证担保的费用，债务人为确定的一人或若干人，银行不可能向债权人收取费用。在CDS项下，作为受益人的信用保护买方是负有一定义务的，如支付信用保护费。在保证业务中，作为受益人的债权人通常对作为保证人的银行不负有义务。在CDS项下，银行发行或创设的CDS的金额不受参考债务规模的限制。而在保证业务中，银行担保的最高金额为主债权的金额。在CDS项下，银行发行或创设的CDS的金额可能高于参考债务的金额，也可能低于该金额，都是通常的安排。在保证业务中，银行通常担保的金额与主债权的金额相同。CDS的买方不一定是参考债务的债权人。保证担保的受益人一定是主合同项下债务的债权人。在CDS项下，导致银行对买方进行支付的前提条件是CDS协议约定的信用事件。在保证业务中，导致银行对债权人进行支付的因素包括保证合同约定的所有违约事件，违约事件的范围往往远大于信用事件范围。在CDS项下，银行对买方进行偿付后，无权就此偿付向参考债务的债务人追偿（但在实物结算方式下，银行通常可以获得表示参考债务的证券或票据并行使其项下持有人的权利）。在保证业务中，银行作为保证人对债权人进行偿付后，有权向债务人追偿。CDS协议的效力，不受参考债务关系的影响，参考债务关系无效，CDS协议仍然有效。保证合同的效力一般情况下要受到主合同的效力的影响，主合同无效，保证合同也无效。CDS的履约保障文件中，双方可以提前约定对因市场行情变动而对履约担保物的价值调整公式进行自动调整，有利于更精确的匹配银行风险敞口与担保物的价值。在保证业务中，债务人提供的反担保根据其信用状况的调整通常需进行再次协商，过程较为复杂，交易成本较高，确定性不强。CDS可以脱离参考债务关系单独转让，从而促进金融衍生品市场的繁荣和发展，有利于银行在无信用事件发生时无需进行本金投入而获得与参考债务相挂钩的收益，有助于分散银行风险集中度。保证合同不能脱离主合同单独转让。CDS作为国际金融市场中运用最为广泛的信用衍生工具，其作用主要体现在银行能够以主动方式优化资产配置，通过发行、创设或向第三方购买CDS方式进行风险对冲，进行积极的风险管理，有效规避金融市场的风险，是资产证券化等创新型金融业务重要的组成部分。保证业务中，银行对于风险资产的管理处于传统的消极地位，保证担保不具备规避风险的功能以上是我们对题述事项的初步分析，希望对贵司有所帮助。如有任何其他问题，请联系我们。刘志刚/吕膺昊金杜律师事务所二零零七年十一月一日