银行保函和备用信用证作为国际结算和担保的重要形式都是为了解决交易双方因缺乏了解和信任给交易达成和合同履行造成一定障碍的问题而由信誉卓著的银行以及其他金融机构作为担保人开立的保证申请人履行双方签订的有关商务合同或其他经济合同项下的某种责任或义务。它们的性质和地位、所起的作用、适用的范围及付款条件等方面几乎完全一样以至于在实践中出现将两者等同的现象。但两者必定是两个不同的概念准确把握两者的异同有助于在实际工作中正确运用它们来促进国际经济贸易的开展也有利于保护有关当事人的合法权益。一、银行保函与备用信用证的概述一银行保函。银行保函Banker’sLetterofGuarantee又称银行保证书是指银行保证人应申请人的请求向第三人受益人开立的一种书面担保凭证保证在申请人在未能按双方协议履行其责任或义务时由银行代其履行一定金额、一定期限范围内的某种支付责任或经济赔偿责任。担保人由于委托人未尽其义务或违约、过失承担的付款或赔款责任有时是第一性偿付责任有时是第二性偿付责任。第一性偿付责任PrimaryObligation又称独立的付款承诺IndependentUndertakingofPayment即担保人的偿付责任独立于委托人在交易合同项下的责任义务。只要担保文件规定的偿付条件已经具备担保人便应偿付受益人的索偿。对委托人是否履行合同项下的责任义务是否合法解除该项责任义务的确认银行不负任何责任。第二性偿付责任SecondaryObligation又称从属的偿付责任AccessaryObligation即担保人的偿付责任从属于或依附于委托人在交易合同项下的责任义务。如果委托人业已履行合同项下的责任义务或委托人根据交易合同条款经权力机构裁决业已被解除了交易合同项下的责任义务担保人也随之免除了对受益人的偿付责任。目前国际上通行的是担保人负第一性偿付责任的银行保函对于后者很少使用。二备用信用证。备用信用证StandbyLetterofCredit作为信用证的一个分支又称担保信用证它是信用证的一种特殊形式简单的说备用信用证是指不以清偿商品交易的价款为目的而以贷款融资或担保债务偿还为目的所开出的信用证。就法律意义而言备用信用证不过是见索即付保函的另一称谓根据美国银行监管法美国的银行不能开立保函为避免使用“保函”字样就使用了“备用信用证”这一称谓由于同样的原因国际商会的《跟单信用证统一惯例》UCP将备用信用信用证包含在其适用范围内。这样既满足了客户的需求同时又避免了与法律发生冲突备用信用证应运而生。备用信用证是银行与受益人之间的一份独立合同。在操作上备用信用证不与基础合同的履行发生直接的法律关系。即使受益人与备用信用证申请人之间的基础合同无效只要受益人满足了信用证约定的条件开证行的付款义务就不能免除。二、银行保函与备用信用证的共性分析银行保函与备用信用证都是银行因申请人的违约向受益人承担赔付的责任都是一种银行信用都充当着一种担保功能而且作为付款唯一依据的单据都是受益人出具的违约声明或有关证明文件银行在处理备用信用证和银行保函业务交易时都是一种单据交易都只审查单据表面是否相符而不对单据的真伪以及受益人与申请人之间的基础交易是否合法有效进行审查。所以从法律观点看两者并无本质上的区别。二者相同之处具体如下一定义和法律当事人基本相同。银行保函和备用信用证虽然在定义的具体表述上有所不同但总的说来它们都是由银行应某项交易合同项下的当事人申请人的请求或指示向交易的另一方受益人出立的书面文件承诺对提交的在表面上符合其条款规定的书面索赔声明或其它单据予以付款。保函与备用信用证的法律当事人基本相同一般包括申请人、担保人或开证行二者处于相同地位、受益人。三者之间的法律关系是申请人与担保人或开证行之间是契约关系二者之间的权利义务关系是以开立保函或备用信用证申请书和银行接受申请而形成担保人或开证行与受益人之间也是契约关系银行开出保函或备用信用证受益人接受保函或备用信用证条款即形成契约关系。二使用目的相同。银行保函和备用信用证都是国际担保的重要形式在国际经贸往来中可发挥相同的作用达到相同的目的。在国际经贸交往中交易当事人往往要求提供各种担保以确保债务的履行如招标交易中的投标担保履约担保设备贸易的预付款还款担保质量或维修担保国际技术贸易中的付款担保等这些担保都可通过银行保函或备用信用证的形式实现。从备用信用证的产生看它正是作为银行保函的替代方式而产生的因此它所达到的目的自然与银行保函有一致之处。实践的发展也正是如此。三性质相同。国际经贸实践中的银行保函大多是见索即付保函它吸收了信用证的特点越来越向信用证靠近使见索即付保函与备用信用证在性质上日趋相同。表现在第一担保银行和开证行的担保或付款责任都是第一性的当申请人不履行债务时受益人可以不找债务人承担责任而凭保函或备用信用证直接从银行取得