合伙企业法讲义作者:四川恒和信律师事务所王伦强一,合伙制度概述(一)合伙企业与公司之比较1,法律地位和成员责任形式合伙企业是独立的纳税主体,可作为诉讼主体,但其为非法人主体,不具有独立人格,不能独立承担民事责任,所有合伙人对合伙企业债务负无限连带清偿责任;公司为典型的法人组织,公司以其自身财产对外负责,股东以其出资额或所持股份为限负有限责任,有限责任为公司制度之基石.成员责任的形式不同是合伙企业与公司的最大区别.2,法律基础合伙协议为合伙企业之法律基础,为内部文件,仅具有对内效力;公司成立的法律基础是公司章程,其功能是约束公司本身,但具有公开的对外效力,股份公司章程尤其如此.3,出资人合伙企业的出资人只能是自然人,法人不能投资合伙企业;公司的出资人可以是法人.4,出资形式合伙人可以货币,实物,土地使用权,知识产权或其他财产权利出资,除货币必须以所有权出资,土地只能以使用权出资外,其他财产均既可以所有权,又可以使用权出资,经全体合伙人协商一致,合1伙人还可以用劳务出资;公司出资只有货币,实物,工业产权,非专利技术,土地使用权五种法定形式,除土地外,其他财产只能以所有权出资.5,资本要求《合伙企业法》没有规定合伙企业的最低资本要求;《公司法》对有限责任公司和股份有限公司均有最低资本限额标准.6,财产性质关于合伙企业财产的性质,理论界有各种不同观点,《2004年司法考试大纲》认为合伙企业财产为合伙人按份共有;公司财产独立于股东财产,所有权归公司.7,组织机构对于合伙企业组织机构的设立,合伙人可自行约定,法律无强制要求;股东对公司债务仅负有限责任,且公司运营状况往往关涉社会不特定多人利益,因而法律对公司治理机构的建立和运作机制有诸多强行性规定.8,盈亏负担合伙人可以按出资比例,亦可按合伙人约定的其他办法来分配合伙企业盈利;公司股东以其出资比例或所持股份比例来分享公司利润.合伙企业财产不足以清偿债务时,合伙人还须以个人其他财产来清偿债务,而且任一合伙人都有义务清偿全部合伙债务,并不以其出资比例为限,即合伙人承担的是无限连带责任;公司资不抵债时,股东仅以其出资额或所持股份承担责任.2二,合伙企业的设立,变更和终止合伙企业的设立,(一)合伙企业名称①禁止性规定.名称中不能含有"有限责任"或"有限"等可能误导公众的字样,但并无法律禁止合伙企业使用"公司"字样.(二)合伙企业的变更1,入伙在合伙企业存续期间,合伙人以外的第三人加入合伙企业并取得合伙人资格,为入伙.(1)入伙条件①合伙企业为人合组织,基于致力于同一事业的合伙人之间的信任关系,因此第三人入伙必须经全体合伙人同意.②订立书面入伙协议或在原合伙协议上签字,原合伙人应如实告知入伙人合伙企业的经营状况和财产状况.(2)入伙的法律后果①入伙人取得合伙人资格;②新合伙人与原合伙人享有同等权利,承担同样责任,入伙协议另有约定的除外;③新合伙人对其入伙前合伙企业的债务负有连带清偿责任.2,退伙:在合伙企业存续期间,合伙人资格消灭,为退伙.(1)声明退伙(任意退伙,自愿退伙)①协议退伙:若合伙协议约定了合伙企业的经营期限,合伙人可因下列情形之一而退伙:3a,合伙协议约定的退伙事由出现;b,经全体合伙人同意退伙;c,发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由;d,其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务.对于何谓"难以继续参加合伙企业的事由","严重违反合伙协议约定的义务",法律并无明文规定,考虑到合伙人彼此间的信任依赖关系,对此解释不应过宽.②通知退伙若合伙协议未约定合伙企业经营期限,合伙人可在不给合伙事务造成不利影响的情况下,不经其他合伙人同意而单方通知退伙,但应提前30日通知其他合伙人,以让其他合伙人有所准备.对何谓"不给合伙事务造成不利影响",法律亦无规定,对此解释应局限于当前合伙事务的执行和当前利益的实现,不可做扩大解释.③赔偿责任合伙人违反关于退伙的法律规定,擅自退伙,应赔偿由此给其他合伙人造成的损失.(2)法定退伙①当然退伙合伙人若有下列情形,其合伙人资格自法定事由发生之日自动丧失:a,死亡或依法被宣告死亡;b,被宣告为无民事行为能力人;4c,个人丧失偿债能力;d,在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行.我国无个人破产制度,何谓"个人丧失偿债能力"并无法律标准,主要指合伙人对已届清偿期的债务客观上无力支付,应结合财产,信用,劳力等作最一般的理解.②除名退伙及诉讼合伙人具下述情形之一,其他合伙人可经一致同意,决议将其除名:a,未履行出资义务;b,因故意或重大过失给合伙企业造成损失;c,执行合伙企业事务时有不正当行为;d,合伙协议中