最新【精品】范文参考文献专业论文论虚假宣传与虚假表示之鉴别论虚假宣传与虚假表示之鉴别【摘要】由于《反不正当竞争法》对虚假宣传与虚假表示的内涵和外延规定都比较原则和概括，与之相关的行政法规、规章和司法解释规定的也不够详尽，缺乏具体的鉴别标准，导致行政执法机构在处理该类不正当竞争行为时，不同的执法者做出的裁决，结果大相径庭。本文仔细研究了虚假宣传与虚假表示含义和表现方式，分析了二者之间的鉴别标准。【关键词】虚假宣传虚假表示鉴别一、关于虚假宣传（一）虚假宣传的概念有学者认为，虚假宣传是指经营者利用广告或者其他方法，对商品或者服务的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作虚假的宣传或引人误解的宣传。《反不正当竞争法》禁止虚假宣传，主要基于“真实告知”是市场竞争者应恪守的商业道德与义务，“禁止欺骗”是公平竞争的必然要求。在市场竞争中，由于虚假宣传影响了消费者的正常判断，使经营者获得了不正当的交易优势，使其他经营者丧失了应有的交易机会，这种行为既损害了公平竞争的交易秩序，同时也损害了消费者的合法权益，应当为《反不正当竞争法》所禁止。也有学者认为，虚假宣传是指经营者以市场竞争为目的，通过虚假的直接陈述、暗示性虚假陈述、隐瞒重大事实等方式误导消费者，从而对市场产生不利影响的行为。虚假宣传包括虚假广告和虚假事实陈述。虚假广告是指对于商品的广告宣传中导致消费者对于商品的实际性能和功用等客观事实产生混淆认识的广告宣传；虚假事实陈述是指对于商品的具体事实陈述中以明示暗示或隐瞒的方式导致消费者对商品的客观事实产生误认，并根据这种误认错误地作出商品购买使用与否的判断。综上，虚假宣传是指在市场交易中，经营者以推销商品或服务为目的，使用广告或者其他方法，向不特定的用户或潜在用户进行不真实的信息宣传。虚假宣传是一种严重破坏市场经济公平交易秩序的行为。这正是《反不正当竞争法》禁止虚假宣传原因所在。（二）虚假宣传的主要方式根据《反不正当竞争法》第9条规定，经营者对商品进行虚假宣传的方式有两种：一是利用广告方式进行虚假宣传，二是利用其他方法进行虚假宣传。（1）广告式宣传。在市场经济中，经营者推销商品、服务的最主要的方式就是广告。但何谓“广告”，《反不正当竞争法》并未界定。而《广告法》以及《广告管理条例》、《广告管理条例实施细则》等对广告进行了具体界定，其广告含义与《反不正当竞争法》上的广告应当是相同的。根据1994年《广告法》第2条第2款规定：“本法所称广告，是指商品经营者或者服务提供者承担费用，通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销商品或者所提供的服务的商业广告。”本款规定是对广告的内涵的界定，即法律上的广告仅指有偿推销商品或服务的商业广告。又据1987年《广告管理条例》第2条的规定：“凡通过报刊、广播、电视、路牌、橱窗、印刷品、霓虹灯等媒介或者形式，在中华人民共和国境内刊播、设置、张贴广告，均属本条例管理范围。”与《广告法》第2条第2款对应起来，本条从管理范围角度列举了广告的媒体和形式，是对有关广告外延的规定。另外2004年《广告管理条例实施细则》第2条对广告的管理范围作出了下列规定：“《条例》第二条规定的管理范围包括：利用报纸、期刊、图书、名录等刊登广告；利用广播、电视、电影、录像、幻灯等播映广告；利用街道、广场、机场、车站、码头等的建筑物或空间设置路牌、霓虹灯、电子显示牌、橱窗、灯箱、墙壁等广告；利用影剧院、体育场（馆）、文化馆、展览馆、宾馆、饭店、游乐场、商场等场所内外设置、张贴广告；通过邮局邮寄各类广告宣传品；利用馈赠实物进行广告宣传；利用其他广告媒介和形式刊播、设置、张贴广告。”应该说，该条是对《广告管理条例》第2条规定的广告外延范围以列举方式进一步规定。从《广告法》、《广告管理条例》等对广告的规定来看，其所调整的广告都是指以推销商品和服务为目的一种商业广告，其表现形式多种多样，但其本质都是一样，就是以广而告之的方式获得公众注意，提高经营者的商品和服务的知名度。这一特征使其区别于政府公告、公益广告。《广告法》颁布虽然晚于《反不正当竞争法》，但它与《反不正当竞争法》之前颁布的《广告管理条例》的调整对象是一致的。因此，《反不正当竞争法》第9条规定的广告的内涵和外延是可以按照上述法律、法规和规章的规定进行界定。（2）“其他方法”的理解。《反不正当竞争法》第9条规定的“其他方法”显然是广告以外的其他方法。而且，根据该法的第5条第4项的规定，“其他方法”应指“广告”、“在商品上”以外的其他方法。至于“其他方法”究竟包括哪些方法，该法未作进一步的界定。但是最高人民法院2007年《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第8条对“其他方法”进行了列举。各地方的《反不正当竞争法》实施办法也对此做了列举