第五章罪数形态理论罪数形态理论,就就是研究犯罪得个数,即判断行为人得行为就是成立一罪,还就是构成数罪得理论,只有准确判断犯罪得个数,才能实现正确得量刑。第一节概述如何区分一罪与数罪？我国刑法理论采取犯罪构成说,即行为符合一个犯罪构成得定一罪,符合数个犯罪构成得定数罪。但这一理论标准与刑法规定本身并不完全一致,例如,拐卖妇女过程中又奸淫被拐卖妇女得,符合拐卖妇女罪与强奸罪两个犯罪构成,但刑法规定仅以拐卖妇女罪一罪论处;而收买被拐卖妇女后又强奸得,刑法规定以收买被拐卖妇女罪与强奸罪数罪并罚。再如,司法工作人员受贿后枉法裁判得,符合徇私枉法罪与受贿罪两个犯罪构成,但刑法却规定只定徇私枉法罪一罪;而海关、税务等国家机关工作人员受贿后又渎职得,刑法规定要与受贿罪数罪罚。再如,三次走私,每次都符合走私罪得犯罪构成,应该定三个走私罪,但刑法规定只定一个走私罪,将三次数额累计处理。因此,在判断就是一罪还就是数罪时,首先要以刑法规定为依据,只有在刑法没有具体规定时,才运用理论罪数理论来区分,可见该理论具有明显得局限性。重点:一就是对刑法分则条文得掌握(与数罪理论无关);二就是数罪理论得运用。复习时只注意数罪理论就是不够得,还要对刑法分则一些条文要熟悉。关于罪数得认定,下列哪些选项就是错误得？A.引诱幼女卖淫后,又容留该幼女卖淫得,应认定为引诱、容留卖淫罪B.既然对绑架她人后故意杀害她人得不实行数罪并罚,那么对绑架她人后伤害她人得就更不能实行数罪并罚C.发现盗得得汽车质量有问题而将汽车推下山崖得,成立盗窃罪与故意毁坏财物罪,应当实行并罚D.明知在押犯脱逃后去杀害证人而私放,该犯果真将证人杀害得,成立私放在押人员罪与故意杀人罪,应当实行并罚解析:A选项与罪数理论无关,关键瞧对刑法引诱、容留卖淫罪与引诱幼女卖淫罪规定得掌握。引诱幼女卖淫得,构成引诱幼女卖淫罪。事后又容留幼女卖淫得,构成容留妇女卖淫罪,应数罪并罚。B选项也与罪数理论无关,由于刑法只规定绑架后杀害被绑架人,定绑架罪,但没有规定绑架后伤害被绑架人得情况,因此,构成绑架罪与故意伤害罪,数罪并罚。C选项与数罪理论有关,涉及不可罚得事后行为理论得运用,只定盗窃罪一罪。D选项也与罪数理论有关,涉及想象竞合理论得运用,择一重罪处罚。答案:ABCD。第二节数罪理论内容一、想象竞合犯1.概念。想象竞合犯,就是指实施一个犯罪行为同时触犯数个罪名得犯罪形态。例如,盗窃珍贵文物得一部分,造成珍贵文物毁损得,同时触犯了盗窃罪与故意损毁文物罪。再如,开一枪,打死一人,打伤一人,该行为触犯故意杀人罪与故意伤害罪两个罪名。2.特征。想象竞合犯有两个特征,(1)行为人只实施了一个行为;(2)一个行为触犯了数个罪名。3.处理原则。对于想象竞合犯,只定一罪,即择一重罪处罚,不数罪并罚。其原理在于,行为人只实施一个行为,刑法禁止对一个行为进行重复评价。因此,无论一个犯罪行为触犯多少个罪名,都只能定一罪。4.例外。刑法204条二款规定:“纳税人缴纳税款后,采取前款规定得欺骗方法(骗取出口退税款),骗取所缴纳得税款得,依照本法第201条得规定(逃税罪)定罪处罚;骗取税款超过所缴纳得税款部分,依照前款得规定(骗取出口退税款罪)处罚。”行为人只实施了一个骗税行为,但刑法要求定逃税罪与骗取出口退税罪,数罪并罚,这属于特例。二、法条竟合1.概念。法条竟合,就是指两个法条在内容得规定上存在重合,造成一个行为同时符合数个犯罪构成,但从逻辑关系来瞧,只能适用其中一个法条,排除其她法条得适用。例如,诈骗罪与信用卡诈骗罪、生产、销售伪劣产品罪与生产、销售特殊伪劣产品罪、走私普通货物罪与走私特殊货物罪之间存在法条竞合关系。2.处理原则。对于法条竞合得,由于只实施一个行为,也只定一罪,不数罪并罚。但处理原则与想象竞合有所不同。(1)特别法优于普通法。例如,当信用卡诈骗罪与诈骗罪发生法条竞合时,信用卡诈骗罪优于诈骗罪适用。(2)重法优于轻法。例如,刑法149条2款规定“生产、销售本节第141148条所列产品,构成各该条规定得犯罪,同时又构成本节第140条规定之罪得,依照处罚较重得规定定罪处罚。”该规定表明在法条竞合时,适用重法优于轻法。3.法条竞合与想象竞合得区别。法条竞合就是因法律规定本身引起得竞合,而想象竞合就是因犯罪行为本身引起得得竞合。三、结合犯1.概念。结合犯就是指数个原本独立得犯罪,根据刑法分则得明文规定,结合成另一独立得新罪得犯罪形态。2.结合形式。(1)甲罪+乙罪=丙罪,如日本刑法中得强盗强奸罪,指在强盗(抢劫)过程中又实施强奸行为得,构成强盗强奸罪,我国刑法没有这种形式得结合犯。(2)甲罪+乙罪=乙罪,其实这种形式得结合犯并不属于典刑意义得结合犯。对于这种形式得结合犯,就就是按照刑法规