11正确区分民事欺诈行为与合同诈骗犯罪--------------------------------------------------------------------------------作者最高人民法院刑事审判第二庭在司法实践中对于具有一定履约能力为签订合同而使用了一些欺诈手段但主观上不具有非法占有目的只是为了通过签订、履行合同获利且具有积极履约的行为即使客观上造成对方当事人财产损失也应通过民事救济方式解决不宜追究当事人的刑事责任。公诉机关浙江省温州市人民检察院被告人吴联大案由合同诈骗一审案号2000温刑初字第194号二审案号2001浙刑二终字第140号一、基本案情11被告人吴联大男31岁浙江省苍南县人温州市正大法律事务所法律工作者因涉嫌合同诈骗罪于1999年11月22日被刑事拘留同年12月15日被逮捕2001年5月15日被无罪释放。1998年7月被告人吴联大在担任温州市锐力健身运动用品公司的法律顾问期间与该公司董事长吴尚忠在业务来往中从上海樱花电器设备有限公司以下简称樱花公司总经理陈健鸿处得知西门子中国有限公司上海分公司8BK80技术转让信息便与乐清天正集团洽谈8BK80技术合作事宜因故未成。乐清中国长城电器集团公司亚群得知此事要求吴联大与长城公司合作并将此情告知长城公司董事长叶祥尧。为引进国外先进技术借助国际名牌树立形象长城公司决定由王亚群利用同吴联大的朋友关系给予比天正集团更优惠的条件不惜代价力争该项目签约。为此双方就保证金数额、技术使用费、年产量等事宜多次联系洽谈。同年12月28日曾与西门子公司多次成功合作的樱花公司正式聘请吴尚忠为该公司温州地区商务经理吴联大为副经理。并书面协议约定由樱花公司与西门子分公司签署协议费用由二吴支付由二吴与长城公司签署合作生产协议每台收费6800元樱花公司得800元、二吴得6000元长城公司以后向西门子分公司订购断路器等部件由吴联大向樱花公司办理具体商务手续。吴联大根据樱花公司提供的西门子分公司生产8BK80开关柜技术咨询协议文本拟定了技术合作协议在封面上写明长城公司11页眉处添加SIEMENS1999年1月8日叶祥尧、王亚群飞抵上海参观了吴尚忠的和泰公司和樱花公司看见了西门子分公司贝克先生和陈健鸿的合影照片并从名片上得知陈是西门子分公司的业务代理。1月9日叶祥尧为甲方吴尚忠、吴联大为乙方在和泰公司办公室签署了8BK80开关柜技术合作协议。协议规定了西门子通过乙方自行决定向甲方移交技术图纸协议第4条规定甲方每生产一台开关柜付乙方技术使用费6800元第一年最少按100台计算第二年起最少按180台计算给付乙方超过按实际数给付协议第5条规定协议签署后一周内甲方须付乙方保证金80万元履行完毕时全部退还甲方不计息甲方违反任何条款保证金全部没收协议第22条规定如发生争议提交温州仲裁委员会仲裁适用该委员会规则等有关生产该产品应有的权利和承担义务及违约责任条款。乙方由吴尚忠、吴联大签名盖章没有其他公章。1月13日长城公司派其职员杨毅将80万元的汇票送交吴联大并取回收条和吴联大有关协议的修正函。该函主要内容是1.技术合作协议属樱花公司代表吴尚忠、吴联大签署封面上西门子公司2.协议内容应以西门子公司同樱花公司签约的协议内容为准3.原协议的第4条、第5条、第22条必须执行其他条款终止执行4.长城公司有关8BK80、低压成套项目事务须经过我们书面确认后再与樱花公司达成协议否则视为5.有关低压业务合作我们尽量提请樱花公司尽快促成11签约。若有异议三天内回复否则视为认可我们将通知樱花公司与西门子分公司签约。双方不另行补充或修改协议。1月14日、15日吴联大提取解入华夏银行温州支行神力法律事务所账户的80万元保证金中的现金24万元于1月19日以汇票的方式支付樱花公司西门子8BK80技术图纸转让费16万元、断路器货款4万元付现金2万元33万元交吴尚忠保管剩余25万元自己保管。1月27日樱花公司与西门子分公司签订了8BK80开关柜技术咨询、框架、采购协议。其中规定了该合作项目的生产地点限于上海不得泄露信息、资料的保密、技术转让等条款。樱花公司于2月初支付西门子分公司技术咨询费16万元。2月10日西门子分公司将8BK80图纸及相关文件移交樱花公司。2月13日吴联大收到图纸等文件于2月20日送给长城公司长城公司拒收。4月8日西门子分公司函告樱花公司为最终签约能成为西门子分公司产品合作伙伴按计划进行洽谈西门子分公司要求樱花公司安排技术、销售及商务人员组成。陈健鸿在该函上注明请长城公司也准备上述资料电传吴联大。为了长城公司能生产8BK80开关柜而又不使樱花公司违约5月长城公司发文同意吸收樱花公司为长城公司成员企业并将时间提前到1997年11月13日。1999年6月4日樱花公司同意将西门子分公司低压成套电气设备合作项目移