浅析“法”和“法律”的区分摘要对“法”和“法律”的比较从二者的含义上去理解去区分会更加明显。目前学术理论界大多数人认为从古希腊到马克思一直到现在对“法”的研究中“法”不同于“法律”二者之间有区别有差异。关键词“法”“法律”区分形而上学什么是法何为法律如何去定义它们如何去界定它们区分它们不仅仅拘泥于法学领域在哲学领域也是很有必要也有着重要意义。一、“法”和“法律”概念的来源对“法”和“法律”二者的概念来源于古罗马时期的“jus”和“lex”这组概念不过当时并没有作以很大的区别后来在拉丁文上二者的区分在一定程度上有所体现。“jus”指抽象的法则、正义、权利“lex”是指具体的法律即罗马王政时期国王制定的法律以及共和国时期各立法机关通过的法律。再后来的德语中“法”和“法律”的区分也比较明显在德语中用“recht”来表示“法”、“权利”和“正义”的概念而用“gesetz”来表示“法律”的概念。“jus”与“lex”、“recht”与“gesetz”两组概念的区分在英语中很难找到但在英语中用“right”来表示普遍的、一般性的“法”而用“alaw”或“astatute”来表示“法律”。总体上讲“法”可以用“jus”、“recht”“right”与之相对应而“法律”可以用“lex”、“gesetz”、“alaw”或“astatute”与之对应。在对法的研究过程中又形成了一门单独的学科叫“法哲学”。这一名词盛行于17世纪末、是18世纪初的欧洲德国哲学家莱布尼茨在《法学教学的新方法》中首先提到“法哲学”这一词。接着德国启蒙大师康德与1797年写下了《法学的形而上学》在当时“形而上学”意即哲学。19世纪末唯心辩证法大师黑格尔于1821年出版了《法哲学原理》系统地论述了他的法哲学思想。英国分析法哲学派创始人奥斯丁于1832年发表了《法理学和实在法哲学讲义》。当代德国法哲学家阿图尔、考夫曼等人认为法哲学是它以哲学的方式去反映去讨论法的原理、法的基本问题。法哲学在马克思看来就是关于法或权利或法权的哲学反思亦是关于国家和法或权利或法权的一般原理。二、“法”与“法律”的“行而上学”的区分在法哲学史上对“法”和“法律”的研究中细细审查二者还是有差异的一些法学家、哲学家或法哲学家也在不断地去区分“法”与“法律”。最早将“法”和“法律”区分开的是自然法学家。在古希腊时期的自然法学派中把“法”看做是自然现象、自然规律。“法”又有“正义”、“正当”、“公道”的含义。自然法就是同自然理性、正义相吻合的自然法则。在古罗马时期自然法学家一般认为法律的正当性只能从自然法中获得因为自然法是理性法。正如西塞罗所言“法律根植于自然的指挥应然行为并禁止相反行为的最高理性??这一理性当它在人类意识中牢固确定并完全展开后就是法律”1。这一时期对“法”的研究是基于“正义”、“正当”把道德作为法的现象的基础来研究法哲学的概念和范畴总是与道德联系我们可以把这一阶段叫“道德法哲学”。到中世纪之后哲学成了神学的婢女宗教神学一统天下。这个时期对法的研究主要是以神学派的自然法哲学为主。奥古斯丁将法分为永恒法、自然法、政治国家的世俗法阿奎那把法分为永恒法、自然法、神法和人定法。虽然他们没有具体分出“法”和“法律”但从他们对法的分类也可以看出法有具体的法又有总体的普遍性的法由于这个时期的法哲学从属于宗教神学称之为“宗教法哲学”。近代法哲学家继承了古代自然法的遗产进一步对“法”和“法律”进行了区分认为自然法和自然权利源于理性而非神性而法律的制定不能违背自然法。在霍布斯、洛克、孟德斯鸠、卢梭等人的思想中都可体现这一点。霍布斯认为哲学不应该去研究现行的具体的法律而应该去研究具有统一规律的自然法“法”与“法律”是应该分开的。在这个问题上他论证说“谈论这一问题的人虽然往往把法和法律混为一谈但却应当加以区别。因为法在与做或者不做的自由而律则决定并约束人们采取其中之一。所以律与法的区别就像义务与自由一样两者在同一事物中是不相一致的”2。洛克从自然状态和社会的政治状态两个区域区分为自环ê腿硕ǚㄈ衔胺芍挥幸宰匀环ㄎ菔辈攀枪乃堑墓娑ê徒馐捅匦胍宰匀环ㄎ谰荨?。孟德斯鸠则在《论法的精神》开篇就指出“从最广泛意义上来说法是有事物的性质产生出来的必然关系在这个意义上一切存在物都有它们的法”“法就是这个这个根本理性和各种存在物之间的关系同时也是存在物彼此之间的关系”“在人为法律制定之先就已经有了公道关系的可能性”4。卢梭的法学思想中虽然批判了自然法但在他的基于社会“公意”的法的建立是区分了自然法之后再建立的并没有否认自然法的存在只是在为他的法寻找不同论证方法因此他还是区分了自然法和实在法。从这些思想家中我们可以断定他们从不同的形式上从不同的领域对“法”和“法律”区分“法”是具有最高统一理性的普遍规律性的而“法律”