2010年7月法学论坛Ju.l,2010第4期(第25卷,总第130期)LegalForumNo.4(Vo.l25,Ser.No.130)民事诉讼中的摸索证明探析刘显鹏(武汉工程大学法商学院,湖北武汉430205)摘要:摸索证明,是指民事诉讼中负有证明责任的当事人在无法获知待证事实与相关证据的详细关系时,就证明主题仅进行一般性、抽象性的主张,从而期待通过法院的证据调查从对方当事人处获得相关详细证据资料的活动。由于对象的模糊性和手段的不确定性,对于摸索证明能否在诉讼中被采用存在极大的争议。在我国未来民事诉讼相关立法的完善过程中,应当在明确摸索证明地位的基础上,廓清其适用范围及效果,从而促进我国相关司法实践的顺利开展。关键词:摸索证明;辩论主义;证据交换;证据保全中图分类号:D925.1文献标志码:A文章编号:1009-8003(2010)04-0076-06在民事诉讼中,决定当事人胜败与否的证明(一)摸索证明的概念和特点责任按照一定规则在当事人之间进行分配,一般摸索证明(Ausforschungsbeweis)又称为摸索[1]由对特定事实承担证明责任的当事人承担收集和证据,最早是德国民事诉讼证据调查程序中提供相应证据的任务。但在某些特殊情况下,对的一个概念。所谓摸索证明,是指民事诉讼中负特定事实负有证明责任的当事人可能因各种原因有证明责任的当事人在无法获知待证事实与相关无法获知待证事实与相关证据的详细关系,从而证据的详细关系时,就证明主题仅进行一般性、抽难以获取相应的具体证据,进而无法取得有效的象性的主张,从而期待经由法院的证据调查从对证明效果。此时,当事人可就证明主题仅进行一方当事人处获得相关详细证据资料的活动。换言般性、抽象性的主张,经由法院随后的证据调查从之,在当事人就其主张或抗辩成立所必要的事实对方当事人处获取相关详细的证据资料,从而达和证据未能充分掌握或了解时,可以向法院申请到预期的证明效果。此即所谓民事诉讼中的摸索对他方当事人掌握的相关证据进行调查,并试图证明。因该种证明活动的对象模糊、手段不定,把通过该调查程序获取新事实或新证据,进而以该握不好即可能损及对方当事人的合法权益,故其事实或证据作为支持其请求成立的依据。能否在诉讼中被采用存在极大的争议。迄今为在民事诉讼中,双方当事人就某一事实的存止,我国尚无对摸索证明的相关探讨,这就直接导否及真伪发生争执是当事人提供证据和法院进行致其在司法实践中的展开和运用遇到极大的困难证据调查的前提条件。即一般来讲,主张权利存和障碍。相关研究应从分析摸索证明的基本内容在的当事人应首先对可以认定权利存在的事实予入手,然后探寻其存在的理论基础,进而结合我国以具体说明,当对方当事人对该事实有异议时,法的相关制度研习其具体适用,从而对立法的完善院才有必要进行证据调查。但在特殊情形下,即和实践的发展有所裨益。当相关事实和证据偏重于由主张者的相对方持有时,对该事实负主张责任和对相应证据负证明责一、摸索证明的基本内容任的当事人自然会在证据的提供上出现困难,同收稿日期:2010-04-06作者简介:刘显鹏(1980-),男,湖北襄樊人,武汉工程大学法商学院讲师,武汉大学法学院博士研究生,研究方向:民事诉讼法。76刘显鹏:民事诉讼中的摸索证明探析时也往往无法就纠纷的产生及经过等事实进行具最后,从效果来看,摸索证明可在一定程度上体说明和陈述,从而导致其在主张证据时难以具减轻主张者提供证据的负担。一般来讲,负有证体、详细地表明应证事实。只有在对方当事人提明责任的当事人必须提供使待定事实得以充分确出某些证据后,通过法院的证据调查活动,当事人定为真的证据,而待证事实本身的具体、明确更是才能进一步知悉并掌握可能作为裁判依据的特定毋需殆言。而摸索证明下,主张者只需对待证事案件事实以及相关的其他证据。由于主张特定事实予以较为模糊、抽象的说明,而对该事实具体的实及证据的一方当事人在主张对象上的模糊性和主张及详细证据的提供则在随后进行的证据调查手段上的不确定性,从而使该证据收集和提供的中由法院督促对方当事人提出,这样自然减轻了过程充满了探寻及搜索等不确定因素,故被冠之主张者提供证据的负担。以摸索证明之名。摸索证明主要有以下几方最典型的摸索证明存在于非婚生子女对生父面的特征:所提起的亲子关系确认之诉中。原告(非婚生子首先,从性质来看,摸索证明是一种当事人的女)起诉请求法院确认被告为其生父。被告尽管证据收集手段。摸索证明并非法院认定案件事实没有具体线索,也不能确定具体的对象,但依然主的一种方式,而是作为法院认定案件事实基础的张原告的生母与