第5章 建设法律制度(2).ppt
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一、建筑工程发包与承包的特征法人、依法成立的其他组织、个体工商户、农村承包经营户、公民、个人合伙、联营体均可对外发包工程;2005年初,联华商场为了扩大营业范围,购得柳州市双喜集团公司地皮一块,准备兴建联华商场分店。联华商场通过招标投标的形式与东方建筑工程公司签订了建筑工程承包合同。之后,承包人将各种设备、材料运抵工地开始施工。施工过程中,城市规划管理局的工作人员来到施工现场,指出该工程不符合城市建设规划,未领取建设工程规划许可证,必须立即停止施工。最后,城市规划管理局对发包人作出了行政处罚,处以罚款2万元,勒令停止施工,拆除已修建部分。承包人因此而蒙受损失,向法院提起诉讼,要求发包人给予赔偿。本案中引起当事人争议并导致损失产生的原因是工程开工前未办理建设工程规划许可证,从而导致工程为非法工程,当事人基于此而订立的合同无合法基础,应视为无效合同。依《中华人民共和国建筑法》之规定,规划许可证应由建设人,即发包人办理,所以,本案中的过错在于发包方,发包方应当赔偿给承包人造成的先期投入、设备、材料运送费用以及耗用的人工费用等项损失。承包人必须是依法取得资质证书,具备法人资格的勘察、设计、施工等单位,并且在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。1995年12月,四川省德阳市一座7层高楼整体倒塌,造成17人死亡、10人受伤,直接经济损失200多万元,其主要原因,就是当地一家丁级设计所超越其资质等级承揽该楼的建筑设计任务,设计上有严重错误,加上施工管理混乱而造成的。类似这样血的教训并不少见。(二)发包、承包活动内容的特定性建筑工程发包、承包的内容涉及建筑工程的全过程。(三)发包、承包行政监控的严格性实行工程报建、招标投标制度、建筑工程承包合同制度及其他监督管理措施。二、建筑工程发包与承包的原则一、建筑工程发包的方式二、建筑工程发包前的准备工作三、建筑工程发包行为的规范建设单位或工程承包单位的这种行为违反了建筑市场诚实信用的原则,因建设单位或工程承包单位未及时付款,会使工程承包单位采取偷工减料,使用不合格建筑材料的方式规避施工风险,给工程带来质量隐患,还会迫使施工单位停止施工,造成“半拉子”工程。发包人不得将建筑工程肢解发包;建设单位一般不具备建设工程管理的专业知识和经验,将工程肢解发包,会使整个工程建设在管理和技术上缺乏应有的统筹协调,造成施工秩序混乱,责任不清,严重影响工程质量。发包人不得向承包人指定购入用于建筑工程的建筑材料、建筑构配件和设备或指定生产厂、供应商。建筑工程承包一、承包单位的资质管理建筑企业只能根据自身的综合能力进行相应的工程承包合同,否则会由于其不具备承揽工程的能力而造成工程质量事故,给工程留下质量隐患,甚至会造成工程倒塌事故。允许其他单位或者个人以本单位名义承揽工程该行为俗称“挂靠”,是指勘察、设计、施工、工程监理单位允许其他单位或者个人以本单位名义承揽建设工程的行为。该行为一方面扰乱了建筑市场秩序,另一方面“供用方”一旦拿到工程,因要向“出借方”交纳管理费,便采取偷工减料、以次充好等手段获取非法利润,给工程带来质量隐患。二、建筑工程总承包制度三、建筑工程联合承包制度四、建筑工程分包制度未经建设单位认可或合同未约定进行分包五、建筑工程承包行为的规范所谓转包是指承包单位不行使承包者的管理职能,将所承包的工程完全转手给他人承包的行为。转包的形式有两种:①是承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人;②承包单位将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义转包给他人即变相的转包。转包建筑工程的处罚对工程进行转包的,责令改正,没收违法所得,对勘察、设计单位处合同约定的勘察费、设计费25%以上50%以下的罚款;对施工单位处工程合同价款0.5%以上1%以下的罚款;可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。从实践中看,转包行为有较大的危害性。一些单位将其承包的工程压价倒手转包给他人,从中牟取不正当利益,形成“层层转包、层层扒皮”的现象,最后实际用于工程建设的费用大为减少,导致严重偷工减料;一些建筑工程转包后落入不具备相应资质条件的包工队手中,留下严重的工程质量隐患,甚至造成重大质量事故。基本案情:昆仑饭店因扩建经营场地,筹备在饭店旁建设一座六层的写字楼,地下一层是停车场,六楼顶层作空中花园。由于设计和施工有特殊要求,在招标过程中,昆仑饭店对参加投标的单位进行了详细的考核,最后确定由华厦市政工程公司承包了该工程。华厦市政工程公司征得昆仑饭店同意,将整个工程设计分包给闽发建筑设计院并签订了《建设工程设计合同》,与此同时未经昆仑饭店许可,擅自将整个工程施工任务转包给大诚建筑公司。后闽发建筑设计院按时完成了设计任务,大诚建筑公司根据闽发建筑设计院的设计图纸进行了施工,经验收合格,工程交付使用