业绩补偿的所得税处理探析业绩补偿的所得税处理探析摘要：从“海富投资案”到九民纪要，理论界、实务界以及司法实践对于对赌协议的认识和态度都在不断发生着变化，对赌协议的合法性已基本得到认可。而伴随着对赌协议所产生的业绩补偿款的所得税处理问题，各界意见却有较大分歧，甚至一度发生证券监管部门与税务部门两种截然相反的处理结果。本文将结合案例，从会计、税务、法律多角度入手，结合证券监管部门、税务部门的态度，探析业绩补偿款的所得税处理问题。关键词：业绩补偿性质所得税金融工具价格调整一、业绩补偿概述（一）何谓业绩补偿业绩补偿也就是俗称的“对赌协议”，一般是为解决投融资双方信息不对称以及未来发展不确定性而设置的对交易价格的调整条款，国外称之为“VAM”，即“ValuationAdjustmentMechanism”，国内也称之为“估值调整条款”。虽然俗称的“对赌协议”比较顺口，但“估值调整条款”这样的表述更符合业绩补偿条款的内在属性及交易本质。业绩补偿条款在股权投融资领域的应用十分普遍，甚至已经成为投融资协议中的“标配”。《上市公司重大资产重组管理办法》中也明文规定，上市公司采用未来收益预期的方法对拟购买资产进行估值并作为参考依据的，上市公司应当与交易对手签订明确可行的业绩补偿协议随着对业绩补偿条款的研究越来越深入，从2012年最高人民法院判决的“海富投资案”到2019年九民纪要的出台，司法实践对于业绩补偿的认识和态度也在不断发生着改变。应该说，目前理论界以及实务界对于业绩补偿条款的性质、效力、法理等层面的意见逐渐统一，然而对于业绩补偿款的所得税处理，却仍有较大的争议。（二）业绩补偿的常见形式目前实务中较为常见的业绩补偿形式主要有三种：现金补偿、股份补偿、现金加股份补偿。1、现金补偿。现金补偿可以说是业绩补偿条款最为常见的支付形式，当触发业绩补偿条款约定的条件时，补偿义务人按照协议向投资者支付一定金额现金。用通俗的话讲，现金补偿就是通过“降价退钱”的方式来解决“股权买贵了”的问题。2、股份补偿。股份补偿在业绩补偿条款中也较为常见，一般是触发业绩补偿条款时，由标的公司原股东向投资者以无偿或低价转让其持有的股权。股份补偿同样是为了解决“股权买贵了”的问题，相对于现金补偿的“降价退钱”而言，股份补偿就相当于“降价补货”。3、现金加股份补偿。现金补偿加股份补偿的形式，相当于把前两项综合起来。根据证监会2015年9月发布的《上市公司监管法律法规常见问题与解答修订汇编》第八条规定：交易对方为上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联人，应当以其获得的股份和现金进行业绩补偿。业绩补偿应先以股份补偿，不足部分以现金补偿。鉴于本文主要为了探析业绩补偿款的所得税问题，实际上无论是股份补偿还是现金补偿，其所得税角度均是“获得资产”，为简化结构，本文主要基于现金补偿角度讨论所得税问题。二、案例分析正因有《上市公司重大资产重组管理办法》的规定，涉及上市公司的业绩补偿案例数量繁多，为了能够更形象充分地阐述观点，我们选择了两个最具有代表性并且处理结果完全相反的案例，以说明这其中的争议，以及在不同的处理方式下对于所得税的巨大影响。（一）海航对赌案1、交易概况。2008年，海南航空股份有限公司（以下简称海南航空）发布公告，以61856.766万元价格受让海航酒店控股集团有限公司持有的北京燕京饭店有限公司（以下简称燕京饭店）45%股权。对于燕京饭店采用权益法评估整体价值202734.48万元，全部股东权益为137459.48万元，采用成本法评估净资产账面价值11028.39万元。该次收购采用采用权益法评估结果。海南航空同时发布公告，以172834.792万元价格受让扬子江地产集团有限公司持有的北京科航投资有限公司（以下简称科航投资）65%股权和海航酒店控股集团有限公司持有的科航公司30%的股权。对于科航投资采用成本法评估净资产价值181931.36万元。[1]2、对赌约定。海航酒店集团、扬子江集团的控股股东海航集团有限公司已作出承诺，2009年、2010年、2011年，燕京饭店净利润如果无法达到预测的9698万元、12402万元、12938万元；北京科航净利润如果无法达到预测的8169万元、9452万元、11630万元，海航集团将按权益比例（燕京饭店45%股权、北京科航95%股权）以现金补偿方式补足净利润差额部分。3、补偿结果。燕京饭店实现业绩承诺。科航投资未实现业绩承诺，2009年实际净利润为-3,503万元，盈利缺口为11,672万元；2010年净利润为60.25万元，盈利缺口为9,392万元。4、税务处理。海南航空在收到业绩补偿款后，在公司内部对于补偿款的会计、税务处理产生了疑问和分歧。海南航空根据其与海南省地方税务局之间的税收遵从协议，向海南地税发送《关于对赌协议利润