万方数据《国有土地上房屋征收与补偿条例》透析——基于比较法律文化视角口项显生贺日开之制度．“是关于外国人损害之国家责任的国际习一、历史视角下我国国有土地房屋征收制度之在人们的印象中．征收制度似乎为一国际领域惯法．它为在外国从事商业活动的本国国民提供一定程度的保护”f¨。实则。一方面，究其渊源，征收制度发端于公元2世纪以后的私人财产征收制度，是罗马帝国皇帝在战争或紧急状态下对私人财产调用的做法．并随着17世纪以后民族国家的兴起而逐渐兴盛。另一方面，征收制度也并非国际法所独有，其在各国国内法中均有存在【引。《意大利民法典》在其第834条“为公共利益进行的征用”中规定：“不得全部或部分地使任何所有权人丧失其所有权，但是，为公共利益的需要．依法宣告征用并且给予合理补偿的情况不在此限”【31：波兰在其宪法第二部分第2l条中规定：“征收仅在为公共利益并给予公正补偿之条件下得以进行”，等等。由此可见，征收制度从确立至今的确已有较长的发展历史。视角聚焦于我国．征收制度亦经历了漫长的历史足迹。在我国行政法学界。从一般意义上讲。征收是指为公共利益需要而将私人财产强制收归国有的公法行为。这种行为具有单方性、公益性、强制性和非制裁性的特点。其中。单方性是指行政主体实施行政征收行为，不需要征得相对人的同意．甚至可以在违背行政相对人的情况下进行：公益性是指行政征收的目的是履行国家职能实现公共利益．而不能出于某个集团组织或者个人的私利或者商业利益；强制性是指行政征收是由国家强制力予以保障；非制裁性是指行政征收的目的不是为了惩罚相对人。针对的不是违法者的违法行为，而是合法相对人。以此区别于行政制裁。<福建论坛·人文社会科学版>2011年第ll期摘要：《国有土地上房屋征收与补偿条例》中“征收”一词的内涵与美国宪法第五修正案中的“taking”涵义相当，但其已突破行政法的意义范畴，彰显宪法性舍义。《国有土地上房屋征收与补偿条例》的出台能否有效遏制我国的城市房屋拆迁暴力、混乱局面。关键不在制度设计是否完美。而是在于其实施的人文情境等因素是否具备。文章以比较法律文化的视角，界定了我国房屋征收的法律性质，阏析了《国有土地上房屋征收与补偿条例》取得的新成就，透析《国有土地上房屋征收与补偿条例》面临的传统文化制约、执行难到位等诸多挑战。众参与机制，才能实现条例的立法初衰，促进国家发展和个人利益保护的和谐统一。关键词：比较法律文化；征收条例；挑战与对策法律特征基金项目：本文为江苏省社会科学基金项目”后金融危机时期国际贸易保护主义新法律措施研究。(煽号10FXS002)部作者简介：项显生，男，福建寿宁人，南京师范大学法学院，博士研究生；贺日开，男，江西永新县人．南京师范大学法学院教授。博士生导师。并提出：必须充分认识我国传统法律文化的支撑作用。努力寻求集体利益和个人利益的平衡点，建立真正的民中图分类号：F240文献标识码：A文章编号：1671-8402(2011)11—0078—05分成果。万方数据但在我国法律实践中对“征收”一词的理解．显然已超越了行政法学界通常含义，即除具备以上的四性外。还体现出“有偿性”的特点。我国宪法第10条规定：国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对土地实行征收或者征用并给予补偿。第13条规定：公民的合法的私有财产不受侵犯。国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权。国家为了公共利益的需要．可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿。《物权法》第42条规定：为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被．征地农民的合法权益。征收单位、个人的房屋及其他不动产．应当依法给予拆迁补偿，维护被征收入的合法权益；征收个人住宅的．还应当保障被征收人的居住条件。任何单位和个人不得贪污、挪用、私分、截留、拖欠征收补偿费等费用。《土地管理法》第2条、第58条，《城市房地产管理法》第20条，都对此做出规定。即国家为了公共利益的需要，可以依法对土地实行征收或者征用并给予补偿。2011年1月21日颁布生效的《国有土地上房屋征收与补偿条例》(以下简称《条例》)第2条规定：为了公共利益的需要，征收国有土地上单位、个人的房屋。应当对被征收房屋所有权人(以下称被征收人)给予公平补偿。因此，我国的法律用语中的“征收”除了具有单方性、公益性、强制性和非制裁性的特点之外．还体现了有偿性。比较美国的征收制度或许有助于加深对《条例》中“征收”的法律性质。美国的征收制度源于美国先法第五修正案。该修正案中有“norcompensation(未经公正补偿，不得因公用而